聚焦婚姻法司法解释三——夫妻一方负债的举证责任分配
(关于婚姻法解释三第十八条的修改意见)

王礼仁


　　2010年11月15日最高人民法院发布了《关于适用若干问题的解释（三）（征求意见稿）》，该解释第十八条规定：
　　“ 离婚时，夫妻一方主张婚姻关系存续期间以个人名义所负债务由双方共同偿还的，举债一方应证明所负债务基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、经营”。
该规定将基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、经营所负的债务债务规定为夫妻共同债务，非常合理，而把举证责任分配给举证人也是正确的。
但对于债权人是否承担举证责任，该条并没有规定。在司法实践中，有许多案件，需要债权人举证，如夫妻中举债的一方下落不明或死亡，债权人凭一方借条起诉夫妻另一方偿还债务，该举证责任如何分配？又如，当举债方不能举证或举债方本人也认为其举债没有用于夫妻共同生活、经营的，债权人是否承担举证责任？解释第十八条没有解决。对此，有必要再司法解释中加以完善。
我认为，在上述情况下，债权人应当承担局长责任。
　　鉴于目前在理论上合实践中，对于举债人和债权人是否承担举证责任，尚存在分歧。因而，这里主要就举债人和债权人是否承担举证责任，作一些简要分析和阐述。
　　一、为什么要举债人举证？
　　夫妻一方以个人名义“为夫妻共同生活或经营”所负的债务，可以构成夫妻共同债务。但是否“为夫妻共同生活或经营”举债，需要事实证明，因为离开了“为夫妻共同生活或经营”这一“用途事实”，就无法判断。那么，举债的“用途事实”应当由谁证明，也是一个需要讨论的问题。
夫妻一方举债既有可能为了逃避债务，与夫妻另一方恶意串通，将夫妻共同债务，伪造或推委为夫妻个人债务；也有可能是与第三人恶意串通，虚构债务或恶意举债。也就是说，举债夫妻一方与未举债的夫妻另一方和第三人，构成一种三角关系：
举债人




　　可能与夫妻另一方恶意串通逃避债务 可能与第三人恶意串通虚构债务或恶意举债

　　从上图可以看出，举债方具有多重角色：既有可能与第三人是利益共同体，也有可能与夫妻另一方是利益共同体。因而，其举债也存在多重悬疑：一是可能存在虚构债务或恶意举债；二是可能存在逃避债务。如果把夫妻一方的举债，一律推定为夫妻共同债务，则难以排除举债方与第三人恶意串通，虚构债务或恶意举债的可能；而对夫妻一方的举债，在举债方不能证明为夫妻共同债务时，认定为举债一方的个人债务，则又难以排除举债方与另一方恶意串通，逃避共同债务可能。对于夫妻一方的举债，涉及到一个利益均衡问题。从第三人利益来考虑，要防止夫妻恶意串通，逃避债务；从非举债夫妻一方利益来考虑，要防止举债方与第三人是否恶意串通，虚构债务或恶意举债。那么，如何才能平衡各方的利益？关键就是一个举证责任的分配问题。也就是说，对于夫妻一方举债发生争议时，到底是由举债一方承担举证责任，还是由非举债一方承担举证责任？抑或由第三人承担举证责任？要有一个公平合理的分配。
　　我们认为，判断某一债务是举债一方恶意举债还是与夫妻恶意串通逃避债务，关键是由举债事实或用途来证实。而“为夫妻共同生活或经营”的“用途事实”，是判断借款真伪或性质的最好标准。离开了“用途事实”，就无法判断是否“为夫妻共同生活”举债。在一方举债中，举债事实或举债用途只有举债人最清楚。而且举债事实或举债用途属于积极事实，根据经验法则，当事人只能对积极事实进行举证证明，无法对消极事实进行举证证明。也就是说，只能由主张举债事实存在或举债用于夫妻共同生活（积极事实）的一方负举证责任，主张举债事不实存在或举债没有用于夫妻共同利益（消极事实）一方不负举证责任。因而，对于夫妻一方举债，应当始终坚持由举债方承担举证责任，非举债方不负举证责任的举证分配原则。
　　如果非举债一方否认一方举债存在或认为其举债非为夫妻共同生活，则应当由举债人或第三人举证证明其举债存在或用于夫妻共同生活。举债人不能举证或者认为其举债没有用于夫妻共同共同生活时，应由第三人举证证明其借款属于夫妻共同债务的性质。因而，举债人或第三人首先应当证明其举债属于“为夫妻共同利益”所负的债务，也就是说，在举债人或第三人能够证明夫妻一方以个人名义举债是“为夫妻共同利益”的前提下，非举债一方如果要抗辩第三人，则应就两项法定抗辩事由进行举证，如果不能证明或者没有两种排除情形时，则应当认定为夫妻共同债务。
　　如举债一方提出因自己或家庭成员患病住院向第三人借款20000元，并提供了相关证据证明这一事实存在。那么，这当然属于因日常家庭生活需要所举债，属于“为夫妻共同生活”而举债。如果举债人与第三人没有约定该举债为举债人个人债务，尽管举债一方与另一方约定为分别财产制，但非举债一方不能证明第三人知道其约定为分别财产制，非举债一方不得对抗第三人，应当对20000元债务承担连带清偿责任。
　　但如果举债一方提出借款20000元用于自己或家庭成员治病，但没有任何住院或门诊治疗证据，用于治病的事实不能认定。在这种情况下，如果第三人要求非举债一方承担连带责任，在非举债一方没有两种除外情形时，则直接推定为夫妻共同债务，判令其承担连带责任，显然是不公平、不合理的。因为当举债人不能证明用于家庭生活或夫妻共同利益时，该举债至少存在两种悬疑：一是该债务可能是虚假，即债务是举债人与第三人合谋虚构的假债务，该债务根本不存在；二是债务可能存在，但完全用于举债人个人的非正常消费，如娱乐、赌博等。因而，离开了借款“为夫妻共同生活”的“用途事实”，就无法判断借款的真伪或性质。只有借款的“用途事实”，才是识别借款真伪或是否用于“夫妻共同生活”的试金石。因而，借款的“用途事实”，是判断借款真伪或性质的最好证据。所以，必须由举债人对借款的“用途事实”进行举证。
　　二、为什么要债权人（第三人）举证？
　　当举债方不能举证或举债方背叛第三人（与夫妻另一方串通逃债），则应当由第三人承担替补举证责任，代替举债人举证证明其举债事实存在或举债用于夫妻共同生活。这就是说，在举债方背叛第三人时，第三人第一步要完成债务存在的举证，第二步要完成夫妻共同债务的举证。
　　对于夫妻一方举债，是否用于“夫妻共同生活”，应当由举债人举证，比较好理解，一般不会发生争议。关键是怎样理解，在举债人不能举证或不举证时，为什么要由第三人举证，而不应由非借款夫妻一方举证？这是因为：
　　1、从风险防范来看，应当由第三人举证。对于夫妻一方举债，债权人可以防范风险，而非举债夫妻一方难以防范另一方的恶意借贷或者与第三人恶意串通搞假借贷。也就是说，在借款之初，债权人拥有交易上的自由选择权，他完全可以通过让夫妻另一方对所借债务进行确认来规避这种交易上的风险。即债权人在借贷前，如果本意是以夫妻双方作为债务人，而对夫妻一方缺乏信任，担心其会与另一方串通逃避债务，或者担心一方属于恶意借贷等，债权人完全可以要求夫妻双方作出明确的意思表示或共同实施该行为，比如，要求夫妻双方出具借条，或者由向经手借款一方提供夫妻双方同意的确凿证据（授权委托书等），甚至还可以要求举债一方提供财产担保，完全可以防止风险的发生。但对于非经手借款的夫妻一方来讲，另一方是否借款、何时借款、向谁借款、借款做什么、以及借多少，他是无法知道和控制的。在另一方不能知道和不能控制的情况下，要其承担举证责任，显然缺乏科学性。如果将举证责任分配给非举债夫妻一方，非举债夫妻一方一般不能举证，只能被动地接受推定。这样，婚姻关系中的任何夫妻一方，都可以毫无顾忌地恶意借贷或消费，而另一方随时可以受到无辜牵连。这样分配举证责任，显然是不公平的。
　　同时，从主观方面来考察，在一般情况下，夫妻一方为夫妻共同生活举债，只要举债人不与另一方夫妻恶意串通，逃避债务，举债人是可以举证证明用于夫妻共同生活的。因而，在这种情况下，一般不可能侵害第三人权利。只有在举债一方与另一方夫妻恶意串通，否认用于夫妻共同生活，把举债说成或捏造为举债人的个人债务时，才有可能侵害第三人利益。而第三人之所以敢向夫妻一方借贷，而不征求夫妻另一方的意见，主要是基于对该借款夫妻一方的信任。那么，如果借款夫妻一方背信弃义，与另一方恶意串通，逃避债务或者恶意举债，第三人应当承担因自己的过于自信或疏忽而产生的不利后果。但如果反过来，由非借款夫妻一方举证，实际上就是由非借款夫妻一方对第三人的过失负责，这显然是不公平的。这样只会滋生夫妻一方与第三人串通，虚构债务或恶意举债等后果的发生。
　　2、从逻辑推论上看，应当由第三人举证。对一方举债发生争议时，判断某一具体债务是夫妻一方恶意举债还是与另一方恶意串通逃避债务？按其求真规则或方法，也应当由第三人举证。如果第三人不能举证，也应当推定第三人与一方的举债事实或用于夫妻共同生活的事实是假，非举债一方的抗辩是真。因为如前所述，第三人在向夫妻一方借贷时，有条件取得另一方的认可，而他没有征求另一方的意见，这就难以排除举债方有恶意举债或与第三人串通作假的可能。而对于非举债一方来讲，则无法推断他没有举证时，其抗辩没有用于夫妻共同生活是假。
　　3、从举证的一般规则来看，应当由第三人举证。如前所述，举证事实有积极事实和消极事实，当事人只能对积极事实进行举证证明，无法对消极事实进行举证证明。主张用于夫妻共同生活的，属于积极事实，认为没有用于夫妻共同生活是消极事实。因而，当第三人认为属于夫妻共同债务，当然由第三人举证，而不应当由非举债一方承担举证责任。
　　4、从举证责任的难易程度来看，第三人比非举债一方更容易举证。有人认为，债权人作为外部第三人如何能控制债务人是否会转变债务用途？又如何证明夫妻内部是否使用了该笔债务用于夫妻共同需要或其配偶是否分享了该债务利益？债权人对此缺乏举证能力。但也应当注意到，夫妻一方单独与第三人发生的借款交易，都是由举债一方与债权人决定的，另一方完全不能预见和控制；而作为交易一方的债权人，他对夫妻一方的借贷，相对于夫妻另一方来讲，其掌握信息的程度要大得多，其控制风险的能力要强得多。同时，第三人与举债夫妻一方的单独借贷，对于非举债夫妻一方来讲，非举债一方也属于不能掌握、不能控制信息的外部人。而相对于非举债一方，第三人与举债夫妻一方又是内部人。因而，两者相比，非借款夫妻一方离借款交易的距离或环境比债权人更远，更难举证，第三人则更容易一些。
　　5、从夫妻共同债务推定的范围来看，应当由第三人举证。世界各国法律的普遍规定，对于未经合意或授权的一方举债，推定为夫妻共同债务的范围，只限于家事代理（为夫妻共同生活）或表见代理。也就是说，对于一方的举债，可以推定为夫妻共同债务的，要么是家事代理（为夫妻共同生活），要么就要具备表见代理的特征。对于一方因家事代理（为夫妻共同生活）举债，另一方没有法定抗辩事由，应当推定为夫妻共同债务；对于一方虽然不是为夫妻共同生活举债，但第三人有理由相信其系因日常生活需要举债，或者有理由相信系夫妻共同意思表示的，亦推定为夫妻共同债务，他方不得对抗善意第三人。由此可见，第三人要么就应当证明一方的举债，属于家事代理（为夫妻共同生活）范围内的举债，要么就要对一方或双方抗辩的非日常生活需要举债，证明其有理由相信系因日常生活需要举债，或者证明其有理由相信系夫妻共同意思表示。
　　总之，第三人应当承担合理的举证责任。如果第三人既不能证明夫妻一方系因日常生活需要举债（家事代理），又不能证明其有理由相信系因日常生活需要举债，或者有理由相信系夫妻共同意思表示，他方当然可以对抗第三人。因为，从理论上讲，夫妻一方非日常生活需要行为不能构成第三人相信为夫妻行为的充分理由；只有夫妻一方的日常生活需要行为，才能构成第三人相信为夫妻行为的充分理由。这也是家事代理制度存在的合理性基础。因而，直接推定夫妻承担连带责任的范围，只限于家事代理（为夫妻共同生活）。如果超过了家事代理的范围，第三人就要举证证明举债人的举债具有表见代理的特征。只有举债人具有表见代理的特征时，对一方超过家事代理范围内的举债，另一方才能承担连带责任。可见，保护第三人利益，主要是在家事代理（为夫妻共同生活）和表见代理范围内保护。
　　综上所述，在举债人不能举证的情况下，是由第三人举证，还是由非举债夫妻一方举证，两者相比，由第三人举证，可以预防风险，成本较小，举证更容易。从正义或公平的角度来考察，在交易中，如果产生的利益效果相同，而一方付出的成本较之另一方要小得多，法律就应当将责任转加于付出较少成本的的一方。因而，在举债人不能举证的情况下，由第三人举证，是比较切合实际的。同时，从夫妻共同债务推定的范围来看，第三人也应当承担相应的举证责任。



新闻出版署


新闻出版行业标准化管理办法

新闻出版署令第14号


第一章 总则
第一条 为加强新闻出版行业标准化管理，促进新闻出版业技术进步，根据《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国标准化法实施条例》等有关法律法规，结合新闻出版行业的实际情况，制定本办法。
　　第二条 新闻出版行业标准化工作的主要任务是制、修订与新闻出版相关的国家标准和行业标准；组织和监督标准的实施；指导和推动企业开展标准化工作。
　　第三条 标准化工作是新闻出版行业科学技术工作的重要组成部分。各级标准化管理部门要加强对标准化工作的领导和管理，并纳入科技发展计划。企业标准化工作是企业发展生产、提高产品质量和搞好科学管理的重要基础，有关各企业要加强对标准化工作的领导并将其纳入企业发展规划。
　　第四条 积极采用国际标准和国外先进标准是新闻出版行业的一项重要技术经济政策，要建立、健全符合市场经济要求和新闻出版规律并与国际接轨的新闻出版行业标准化体系。
　　第五条 新闻出版行业标准化工作应及时收集、研究国际标准和国外先进标准，积极参与国际标准化组织的活动。
　　第二章 组织机构与职责分工
　　第六条 新闻出版行业标准化工作实行统一管理、分工负责的原则。
　　第七条 新闻出版署统一管理新闻出版行业的标准化工作，其主要职责是：
　　1.贯彻执行国家有关标准化工作的方针、政策和法律法规，组织制定新闻出版行业的标准化政策和规章，负责本行业标准化的宏观管理与监督协调工作；
　　2.组织制定新闻出版行业标准体系及长远规划；
　　3.制订新闻出版行业标准项目年度工作计划；
　　4.组织标准的制、修订，负责国家标准的申报和行业标准的审核、编号及发布；
　　5.组织实施标准，并对标准的实施情况进行监督检查；
　　6.指导和管理有关的专业标准化技术委员会；
　　7.对本行业各标准化管理部门和企业、事业单位及行业协会、学术团体的标准化工作进行指导和协调；
　　8.参与协调本行业标准化工作的国际交流与合作；
　　9.分工管理本行业的产品质量认证工作；
　　10.对新闻出版行业标准化工作的其他重大事项提出建议。
　　第八条 各省、自治区、直辖市新闻出版局应根据新闻出版署的有关规定，负责本地区本行业的标准化归口管理工作，加强对标准化工作的组织管理。其主要职责是：
　　1.贯彻执行标准化工作的方针、政策和法规规章，协调管理和监督标准在本地区本行业的实施；
　　2.组织编制和实施本地区本行业标准化规划和年度计划；
　　3.组织有关单位承担国家标准、行业标准的制定和修订，检查有关计划的执行情况；
　　4.对企业标准进行审查和备案管理；
　　5.对本地区各新闻出版单位及相关的行业协会、学术团体的标准化工作进行指导，开展标准信息、技术咨询服务工作。
　　第九条 专业标准化技术委员会是新闻出版署领导和管理下从事全国性标准化工作的技术工作组织，负责本专业技术领域的标准化技术归口工作，其主要任务是：
　　1.提出本专业标准化方针政策、标准体系、规划和计划的建议；
　　2.提出专业标准立项计划建议，协助标准化主管部门组织本专业国家标准、行业标准的制定、修订和复审工作，做好标准的技术协调；
　　3.接受主管部门的委托，负责组织本专业的标准的实施和提供标准的咨询服务；
　　4.接受主管部门的委托，承担本专业的国际标准化技术业务工作。
　　第十条 企业要加强对标准化工作的领导和管理，要根据企业生产类型和规模，设立和配备相应的标准化机构和人员，并保持相对稳定。企业标准化的主要任务是：
　　1.贯彻执行国家有关标准化的方针政策；实施相关的国家标准和行业标准；参照有关国内外先进标准，根据企业需要建立以产品标准和工艺规程类标准为主的标准体系，促进技术进步，提高产品质量和生产效率，增加经济效益。
　　2.对没有国家标准和行业标准的产品应制定企业标准，并按有关规定备案。
　　3.根据需要制定技术指标优于国家标准、行业标准的企业标准，以促进产品质量的提高，增强产品的国内外市场竞争力。
　　4.运用标准化手段合理发展产品品种，科学组织生产，提高企业的生产经营管理水平。
　　5.组织标准化人员参与产品开发、鉴定、定型和技术引进的消化和提高工作。
　　6.积极参与国家标准和行业标准的制定，并在人力、经费和试验验证工作方面给予支持。
　　7.积极支持标准化人员参加有关标准化宣传和培训活动，加强企业标准化培训的工作，提高标准化人员的素质，强化企业职工的标准化意识。
　　第十一条 新闻出版的行业协会按有关规定，协助组织和参与制定本行业的国家标准和行业标准，并推动标准的实施。
　　第三章 标准的制定与修订
　　第十二条 新闻出版行业各专业标准化技术委员会和有关单位应于每年5月底以前，向新闻出版署提出本年度新闻出版行业国家标准和行业标准制、修订项目计划建议。
　　第十三条 经新闻出版署汇总、审核和协调后，国家标准制、修订项目计划建议报国家质量技术监督局；行业标准制、修订项目计划，由新闻出版署审批后下达。
　　第十四条 新闻出版署根据年度计划项目与项目承担方签订项目合同书，有关部门和单位根据合同规定拨付标准补助费。
　　第十五条 新闻出版行业标准补助费，须按有关规定专款专用。
　　第十六条 标准的立项、制修订工作应本着科学合理、技术先进、协调配套、切实可行的原则进行。
　　第十七条 新闻出版行业国家标准和行业标准的制定应按照《国家标准制定程序的阶段划分及代码》的有关规定进行。
　　第十八条 国家标准和行业标准，一般由企业、科研单位负责或组织工作组制定，由专业标准化技术委员会或专业标准化技术归口单位组织审查。企业标准由企业或委托专业标准化机构制定，由本企业自行审查。
　　第十九条 新闻出版行业国家标准和行业标准的审查，由专业对口的全国标准化技术委员会组织进行；没有专业对口的标准化技术委员会的，由新闻出版署组织有关专家审查。
　　第二十条 标准草案审查通过后，应根据审查意见修改补充形成标准草案报批稿，并按有关规定提交相应的文件和材料。国家标准草案报批稿由新闻出版署审核后，报国家质量技术监督局批准发布；行业标准草案报批稿由新闻出版署审批、编号、发布，并按国家质量技术监督局的规定备案；企业标准由企业批准发布，并按《企业标准化管理办法》的规定进行备案。
　　第二十一条 标准实施后要适时进行复审，由标准的主管部门组织有关单位适时进行复审，复审周期一般不超过5年。标准的确认、更改、修订或废止，由标准的批准部门批准发布。其中标准的修改，按分工由新闻出版署科技发展司和其他相关业务司负责。标准的解释，由标准批准部门及其委托的单位负责。
　　第二十二条 强制性新闻出版行业标准的代号为CY；推荐性新闻出版行业标准的代号为CY／T。
　　第四章 标准的出版发行与咨询服务
　　第二十三条 新闻出版署委托有标准出版权的出版单位负责行业标准的出版发行。有关标准化工作委员会受新闻出版署委托负责行业标准出版发行的管理工作。要保证标准的印刷质量，缩短出版周期。其他单位未经批准不得擅自印刷发行国家标准和行业标准。
　　第二十四条 各级标准化机构应做好国内外标准资料的搜集、整理和分析工作，及时向有关部门和单位提供国内外标准信息。
　　第二十五条 各级标准化机构和人员要根据企业生产经营的需要，本着为市场经济发展服务的原则，积极开展标准化技术咨询，指导和帮助企业制定标准。
　　第二十六条 各级标准化机构要积极开展有关标准化的宣传和培训工作，组织经验交流、学术研究和新标准宣讲，推动标准的执行，提高标准化人员的技术素质。
　　第五章 标准的实施与监督
　　第二十七条 强制性标准一经批准发布，必须执行。凡正式生产的产品都必须按照标准进行生产和检验。不符合有关强制性标准的产品禁止生产和销售。
　　第二十八条 推荐性标准一旦被企业采用、做为合同的依据或被政府规定必须贯彻执行，则在企业内部、合同双方或政府规定的范围内强制执行。
　　第二十九条 鼓励新闻出版行业各有关单位采用推荐性国家标准和行业标准，制定严于国家标准和行业标准的企业标准，在企业内部使用。企业标准应采用国家规定的企业标准代号Q／×××。任何单位不得无标准生产。
　　第三十条 新闻出版行业进口设备和引进技术必须按照规定由新闻出版署或省、自治区、直辖市新闻出版局进行标准化审查。凡列入《进口机电产品标准化管理目录》的产品，应当向有关部门或单位办理标准化管理备案手续。
　　第三十一条 各级新闻出版标准化管理部门按照分工的管理职责，对企业、事业单位贯彻实施标准进行监督检查，包括对有关技术机构(含产品质量检验机构)贯彻标准工作进行检查。　
　　第三十二条 专业标准化技术归口单位接受委托协助有关主管部门进行标准实施的监督检查工作。
　　第三十三条 新闻出版署和各省、自治区、直辖市新闻出版局根据需要设置产品质量检验机构，对产品是否符合标准进行监督检验，并在工作中与标准化部门密切配合。
　　第六章处罚
　　第三十四条 生产单位因违反有关标准规定，造成人员伤亡、设备损失或其他严重危害社会后果的，依法追究有关人员和直接责任人和法定代表人的行政责任；构成犯罪的，依法追究有关人员的刑事责任。
　　第七章 附则
　　第三十六条 本办法由新闻出版署负责解释。
　　第三十七条 本办法自发布之日起施行。