广东省广州市政府


广州市劳动合同管理暂行规定
广州市政府


第一章 总 则
第一条 为加强本市劳动合同管理，保护劳动合同双方当事人的合法权益，维护社会经济秩序，根据国家有关规定，结合本市实际，制定本规定。
第二条 劳动合同是指用人单位与劳动者确立劳动关系，明确当事人双方权利义务的协议。
第三条 劳动合同的订立、履行、变更、解除和终止，必须遵守国家法律、法规、规章和政策，坚持平等自愿，协商一致的原则。
第四条 劳动合同依法成立，即具有法律约束力，双方必须严格执行，任何一方不得擅自变更、解除或终止。
第五条 广州市范围内的机关、团体、企业事业单位（含外商投资企业）、外地或境外单位驻穗机构，以及个体工商户、农业专业户（以下简称用人单位）与劳动者订立的劳动合同（含聘用合同），境外人员在广州地区就业的劳动合同（以下简称境外人员就业劳动合同）均适用本规定
。
第六条 广州地区劳动合同管理机关为广州市各级劳动行政机关。

第二章 劳动合同的订立
第七条 劳动合同期限在三个月以上的，必须采用书面形式，使用标准文本。
第八条 用人单位的全民所有制固定职工和集体所有制职工改为劳动合同制职工的，双方应订立劳动合同制职工劳动合同。
用人单位招收单位所在市区（或县）户口职工的，使用期限超过一年的，双方应订立劳动合同制职工劳动合同；使用期限不足一年的，双方应订立本市区（或县）临时工劳动合同。
用人单位按规定招用非单位所在市区（或县）户口的临时工（以下简称外地临时工）的，双方必须订立外地临时工劳动合同。
用人单位按国家规定招用农民合同制工的，双方应订立农民工劳动合同。
第九条 书面劳动合同自当事人双方签章后成立；有担保的劳动合同还需担保人签章后成立；农民合同制工、外地临时工、境外人员就业劳动合同，必须经本市劳动行政机关批准后，方为成立。
劳动者一经签订劳动合同后，在同一劳动时间内，不得与其他用人单位订立劳动合同。
劳动合同双方当事人均有要求的，可到劳动行政机关办理鉴证手续。
第十条 劳动合同应具备以下内容：
（一）劳动合同当事人的名称或者姓名、地址、住所、职工个人居民身份证号码；
（二）劳动合同订立的日期、地点；
（三）工作内容和任务；
（四）试用期限、合同生效日期；
（五）劳动安全卫生条件；
（六）工作时间和休假；
（七）劳动报酬形式、支付方式和地点及日期以及劳动保险福利待遇；
（八）教育与培训；
（九）劳动纪律；
（十）变更或解除、终止劳动合同的条件；
（十一）违反劳动合同应承担的责任；
（十二）双方认为需要约定的其他事项。其中，境外人员就业劳动合同应有合同使用文字及其效力条款。
对农民合同制工、临时工的劳动合同的内容，可适当简化。
劳动合同订明的补充件、附件和当事人双方协商一致的有关修改合同的文件是劳动合同的组成部分。
第十一条 劳动合同的期限可以订为：
（一）无固定期限的；
（二）有固定期限的；
（三）以完成一项工作为期限的。
无固定期限的劳动合同，必须约定其他终止合同条件。本市城镇临时工劳动合同期限不得超过一年。外地临时工劳动合同不得跨年度签定，属季节性用工除外。
第十二条 劳动合同期限在一年以上的，试用期为三至六个月；不足一年的，可不实行试用期。
第十三条 劳动合同双方当事人可以约定履行劳动合同的保证金和担保人。担保人在约定保证范围内承担连带责任。
劳动合同终止和解除后，用人单位应当返还担保人或职工的保证金（包括银行利息，下同）。但因职工被依法作违纪辞退、除名、开除以及受刑事处分被解除或终止劳动合同的，用人单位不返还保证金。
用人单位因过错不能履行劳动合同，应当双倍返还担保人或职工的保证金。
第十四条 下列劳动合同无效：
（一）违反法律、法规、规章和国家、省、市劳动政策的；
（二）损害国家利益、社会公共利益的；
（三）歪曲或隐瞒事实真相订立的；
（四）采取欺骗胁迫手段或者在第三者非法干预下违背当事人意愿订立的；
（五）限制或侵害当事人一方基本权利的。
无效劳动合同从订立时起就没有法律约束力。劳动合同部分无效，不影响其余部分效力的，其余部分仍然有效。
无效劳动合同由劳动行政机关和人民法院确认。

第三章 劳动合同的履行和违反劳动合同的责任
第十五条 劳动合同当事人应当全面履行劳动合同约定的权利和义务。
第十六条 因发生下列情况之一，直接使用劳动合同部分义务暂时不能履行的，用人单位可以暂缓履行劳动合同有关条款：
（一）因国家压缩指令性生产或基本建设计划，以及计划外基本建设项目等原因，造成停工停产；
（二）企业转产或调整生产任务；
（三）因技术进步减少工作岗位；
（四）因第三者或者是其他客观原因造成用人单位无法提供工作岗位；
（五）其他情况变化。
用人单位暂缓履行劳动合同，应把起止时间及相应待遇书面或会议通知职工，并说明理由。
暂缓履行劳动合同有关条款期间，职工待工或用人单位组织学习培训的，应按规定发给停工工资或生活费。国家规定职工享受的休假、劳动保险和医疗待遇不得变更。
第十七条 劳动合同当事人一方因过错不能履行或不能完全履行劳动合同的，另一方有权要求纠正，造成另一方直接经济损失的，受损失一方有权要求赔偿损失或者采取其他合理的补救措施。采取其他补救措施后，尚不能弥补另一方受到的损失的，另一方仍然有权要求赔偿损失。如属
双方过错，由双方分别承担各自应负的违约责任。
第十八条 劳动合同当事人可以在合同中约定一方违反合同时向另一方支付的一定数额的违约金，可以约定对于违反劳动合同而产生的损失赔偿额的计算方法。
劳动合同中约定的违约金，作为违反合同的损失赔偿。约定的违约金数额如不足补偿损失的，仍应予补偿。职工一方赔偿损失的金额如不足补偿损失的，仍应予补偿。职工一方赔偿损失的金额超过上年职工本人全年工资收入的，超过部分可以减免；但属教育培训费或住房方面的损失赔
偿除外。
第十九条 职工擅自解除劳动合同，一年内劳动部门不介绍其就业，不得享受待业救济待遇。
第二十条 因不可抗力事件造成不能全部或部分履行劳动合同给一方造成损失的，可免除其全部或部分责任。
不能履行劳动合同的当事人一方，应当尽早通知另一方，以减轻可能给另一方造成的损失，并在合理的期间内提出有关证明。
不可抗力事件是指当事人在订立合同不能预见，对其发生和后果不能避免并不能克服的事件，包括以下事件之一：
（一）各类自然灾害；
（二）战争；
（三）用人单位因国家压缩指令性生产或基本建设计划，以及计划基本建设项目的；
（四）职工因病、负伤全部或部分丧失劳动能力，经指定医院确诊，劳动鉴定委员会确认的。

第四章 劳动合同的续订、变更、解除和终止
第二十一条 劳动合同期限届满前一个月，经双方协商同意，可以续订劳动合同。劳动合同制职工续订劳动合同，不须重新办理招收录用手续。
第二十二条 本市城镇临时工劳动合同不得续订或延长。
续订农民工劳动合同或外地临时工劳动合同必须报劳动行政部门批准。批准时续订合同方为成立。
续订外地临时工劳动合同，各合同期限累计不得超过五年。
第二十三条 属下列情况之一的，可以依法相应变更劳动合同：
（一）经劳动合同当事人双方协商同意；
（二）劳动合同期虽满，但符合本规定不得解除劳动合同规定的；
（三）订立劳动合同依据的法律、法规、规章和劳动政策已修改或失效。
劳动合同部分变更，其他内容仍然有效。
当事人协商变更劳动合同，应订立变更协议书，订明变更原因、依据、条款及生效时间。
第二十四条 劳动合同未有变更的，用人单位不得安排职工从事合同以外的工作。但属下列情况之一的除外：
（一）发生事故或灾害，需要及时抢修或救灾；
（二）因工作需要而进行的单位内工种、岗位、机构之间的临时性调动，以及临时外派工作。
第二十五条 属下列情况之一的，劳动合同即告终止：
（一）劳动合同期限届满；
（二）劳动合同约定的终止条件已经出现；
（三）职工经批准跨地区流动，出境定居或自费出国留学；
（四）职工死亡；
（五）用人单位经批准歇业的、合营、合资期满的、或被依法撤销、解散、宣告破产的；
（六）因不可抗力事件发生使劳动合同全部义务不能履行的。
第二十六条 劳动合同当事人双方协商同意可以解除劳动合同；可以在劳动合同中约定，只要任何一方提前一个月通知对方，即可解除劳动合同。
第二十七条 属下列情况之一，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期内，经发现职工不符合录用条件的；
（二）职工无正当理由不能完成合同所规定的生产、工作任务的；
（三）职工患病或非因工负伤规定的医疗期满，或医疗期满后不能从事原工作的；
（四）职工被开除、除名、送劳动教养，以及被判刑的；
（五）按照国家有关规定可以辞退的；
（六）用人单位濒临破产处于法定整顿期间的；
（七）用人单位生产经营不需要，或合并、分立、停业的。
第二十八条 属下列情况之一的，职工可以解除劳动合同：
（一）试用期内职工提出解除劳动合同的；
（二）经国家有关部门确认，用人单位劳动安全、卫生条件恶劣，严重危害职工身体健康的；
（三）用人单位不能按劳动合同规定支付劳动报酬的；
（四）用人单位违反劳动保险法规、政策，不为职工办理社会保险的；
（五）经用人单位同意自费考入中专以上学校脱产学习的；
（六）用人单位不履行劳动合同、或者违反国家其他法规、规章、政策，侵害职工合法权益的；
（七）用人单位发生本规定第十六第一款情况，直接造成职工本人停工待工六个月（含六个月）以上的。
第二十九条 有下列情况之一的，用人单位不得解除劳动合同：
（一）劳动合同期限未满，又不符合第二十六条、二十七条规定的；
（二）职工患职业病或因工负伤医疗终结经劳动鉴定委员会确认属于全部部分永久丧失劳动能力的；
（三）职工患病或非因工负伤，在规定的医疗期内或仍住院治疗的；
（四）职工在享受法定假期期间的；
（五）符合计划生育政策的女职工在孕期、产假期和哺乳期或节育假期间的。
第三十条 职工在担任国家重大科研项目工作期间，不得解除劳动合同。
第三十一条 无固定期限劳动合同，除当事人双方约定或协商同意，以及符合法、法规、规章和政策规定外，不得解除合同。
第三十二条 任何一方解除劳动合同，必须以书面形式提前一个月通知对方，方可办理解除劳动合同手续。但合同期在一年以下的，可以提前一周以上时间通知对方。
解除劳动合同的通知应有原因、依据及生效时间等内容。
第三十三条 设有工会组织的用人单位提出解除劳动合同时，应当征求本单位工会意见。
第三十四条 劳动合同终止、解除时，用人单位应按国家和省、市有关规定发给职工生活补助费（外商投资企业和私营企业发给辞退费、补偿费）和医疗补助费，并在十五天内办妥出具《解除劳动关系证明》、填写《劳动手册》和移送职工档案等有关手续。对由固定工制改为劳动合同
制的职工，劳动合同终止、解除后有关事宜，市政府另有规定的，按其规定执行。
职工因违纪、除名、开除、送劳动教养、以及被判刑而被解除劳动合同的，用人单位可以不发给生活补助费（或辞退费、补偿费）和医疗补助费。
终止、解除劳动合同后，职工本人的工龄和缴纳社会养老保险基金年限，分别情况按国家有关规定执行。
第三十五条 劳动合同的变更、解除或者终止，不影响当事人依法要求赔偿损失的权利。

第五章 劳动合同的管理
第三十六条 劳动行政机关负责劳动合同综合管理，建立劳动合同管理制度，依法审查和批准劳动合同，制定劳动合同标准文本，对法律、法规或劳动合同双方当事人要求签证的劳动合同进行鉴证，确认和处理无效劳动合同，实行劳动合同监察制度。
劳动合同的管理，区、县所属的用人单位由区、县劳动行政机关负责；其他用人单位由市劳动局或其委托的区、县劳动行政机关负责。
第三十七条 劳动合同双方发生劳动争议，应当先协商解决；协商无效，由所在用人单位的劳动争议调解委员会调解；调解不成，由有管辖权的劳动争议仲裁委员会仲裁；因履行行境外人员就业劳动合同发生的劳动争议，由市劳动争议仲裁委员会仲裁。对仲裁不服的，十五天内可以向
用人单位所在地人民法院起诉。
用人单位与职工因履行劳动合同发生争议，均按《国务院国营企业劳动争议处理暂行规定》执行。

第七章 附 则
第三十八条 本规定由市劳动局负责解释，自一九九三年三月一日起执行。
第三十九条 过去本市有关规定与本规定不符的，按本规定执行。国家劳动法律、法规有其他规定的，按国家有关规定执行。



1992年12月5日
且慢为“选审制”叫好
杨涛

７月２７日《北京晨报》报道，日前，北京市检察院第二分院在全市检察系统率先推出“选审制”，来该院申请抗诉的民事行政案件当事人可自行选择办案人员，信任哪个检察官就挑哪个。作为第一个自选检察官的申诉人，北京某公司的负责人刘先生评价说，他感觉“就像在医院里选专家号一样”。
有学者为“选审制”的出台欢心鼓舞，认为“选审制”从积极意义上使申诉人在更大的程度上和范围内维护自己的诉讼权利，以自己看得见的方式去实现自己期待中的正义，是对回避制度的超越。“选审制”与美国等西方国家的陪审制在基本精神和价值取向上有异曲同工之妙，为实现司法公正提供了新的制度保证。
　　 笔者丝毫不怀疑北京市检察院第二分院强化法律监督、维护公平正义的良好动机。但是，一项制度的出台却不是简单的拍脑袋的事情，司法制度的合理存在要看其能否确保实体公正和程序正义。笔者对“选审制”并不抱乐观的态度，“选审制”有违程序正义的基本原理，损害司法权威，能在多大程度上确保实体公正令人怀疑。
现代司法理念认为，司法官的司法中立是程序正义题中应有之义，检察机关的法律监督职能也要求检察官在司法中不偏不倚，因为，检察机关代表的是公共利益，提供的是公共产品，行使的是国家公权，其最基本的职责就是保证司法公正，是要为纠纷的双方做出公正的判断。因此，检察官不代表任何一方当事人的利益，其与申诉人不是简单的服务与被服务的关系，并非像在医院里选专家号一样仅对其患者负责，也非在超市选货一样以顾客满意高于一切。而在“选审制”下，这种中立可能失衡，被选中的检察官完全有可能为报答“知遇之恩”，尽心尽力为一方当事人服务，为保护自己荣誉而战，这就有悖于司法中立，并且不能确保司法公正。即使被选中的检察官公正执法,但在检察权行使的程序中并无合议制和秘密评议制作屏障,而申诉总是可能对一方不利，甚至双方都不利，如对选择方不利，先前的满意也可能化成怨言，这也与我们设立该制度为使申诉人满意的初衷相距甚远。
其次，“选审制”违反司法中平等参与精神。要达到司法公正，在程序上给予双方当事人平等的参与权利至关重要。在我国，检察机关与审判机关虽同属司法机关，但检察机关行使的检察权在性质上是法律监督权，在办案模式上并不同于法院在审判中主要实行的合议制，而是检察长领导下的主诉检察官负责制，主诉检察官一人负责对事实、证据及法律适用把关，重大事项由检察长或检察委员会决定。民事行政案件检察中，如果申诉一方选择了主诉检察官，申诉人行使了选择权，感到满意。然而，如果被申诉人认为申诉人选择的主诉检察官水平不高或存在其他问题但又无法定回避理由，而此时其已无选择机会，只能听任该检察官办案，后果是由于剥夺了其选择权，必然使其感到程序不公，进而对案件的实体结果产生怀疑。
诚然，在仲裁制度中有当事人挑选仲裁员的规定，美国等西方国家的陪审制也有当事人挑选陪审员的传统。但是，仲裁机构是民间组织，其解决纠纷是当事人自愿提交，与司法机关公权性质是截然不同。而且，仲裁和陪审制中，合议制和秘密评议制的运用可以确保仲裁员和陪审员不受挑选他们的当事人左右，无须考虑所谓“知遇之恩”，与我们讲的检察机关的检察长领导下的主诉检察官负责制支撑的“选审制”大相径庭。更重要的是无论是仲裁制度还是陪审制都确保了双方当事人的平等的参与机会和选择权，双方在对等情形下单独选择或共同商定仲裁员、陪审员，这种平等机会和权利有助于消弥任何一方的不满。“选审制”与 回避制度在保证实体公正和程序正义上也没有共同之处，“选审制”决非论者所言是对原有的回避制度的超越。因为，回避制度下，当事人可排除潜在的不公因素，然而司法官却无须考虑为荣誉而战，而且回避制度在为双方当事人提供了平等机会和权利上也与“选审制”不可同日而语。
最后要说的但不是不重要的是“选审制”可能潜在地损害司法权威，司法是社会正义的最后一道防线，司法的定分止争的功能需要其具有至上的权威，否则，司法就无终极性可言，社会的纠纷永无宁日。而司法的权威要建立在对司法官的高度尊重与信任之上，一个可以任于他人评头品足、挑三拣四的司法官员自身不会有职业的荣耀感，他人也不会给予其高度尊重与信任，司法机关的权威无从树立。在一个法治国家，司法官员具有职业的独立性和稳定性，一个司法官员没有重大违法，是不可能因为当事人是否满意而淘汰或免职，“选审制”发挥的优胜劣汰的效果是不能对司法官员适用的。当然，基于当前我国司法官员的现况，“选审制”的实行的确能使部份素质较低的司法官员知耻而后进，有助于改善司法队伍状况。但也只能说明我们的司法机关本身进口关不严、独立性不强，并且这种改善是以损害司法队伍整体形象为代价，使原本地位不高的司法机关更加边缘化，得不偿失。毕竟，司法官员素质提高主要靠严把进口关、加强司法行业自律及对权力的监督与制约等来实现。西方国家的陪审制下当事人有挑选陪审员的传统，却无选择法官的权利，这也是铁的事实。尤其是在德国，为汲取纳粹时期任意任命法官为其独裁服务的教训，确定了“法定法官”的原则，无论任何法律纠纷都应按法定的原则选定主审法官，院长及其他任何人都无权决定由谁主审。防止权贵以当事人身份出现，利用“选审制” 干涉司法，在当今中国司法并不完全独立的情形下，具有现实意义，同样是主张“选审制”的学者不能回避的事实。
总之，要在为确保实体公正和程序正义及维护司法的权威前提下，重新审慎地思考在检察机关推行的“选审制”。
通联：江西省赣州市人民检察院 杨涛 华东政法学院法律硕士
邮编：３４１０００
E—mail:tao1991@163.net tao9928@tom.com